ـ

شماره‌هـ/82/691 1385/6/6
تاريخ: 1385/5/8 شماره دادنامه: 275 كلاسه پرونده: 82/691
مرجع رسيدگي: هيأت عمومي ديوان عدالت اداري.
شاكي: آقاي حميد زارع.
موضوع شكايت و خواسته: ابطال ماده3 آيين‌نامه اجرائي قانون ترويج تغذيه با شير مادر و بخشنامه شماره 17648/ب مورخ 1376/12/24 مديركل بهداشت خانواده وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشكي.
مقدمه: شاكي طي دادخواست تقديمي اعلام داشته است، مطابق ماده3 قانون ترويج تغذيه با شير مادر، مرخصي زايمان تا 3 فرزند را براي مادران شيرده در بخش‌هاي دولتي و غيردولتي چهارماه تعيين كرده است ولي در ماده3 آيين‌نامه اجرائي قانون مذكور اعطاي ماه چهارم را منوط به شرط كرده است در اين ماده آمده «اعطاي چهارمين ماه مرخصي زايمان منوط به گواهي پزشك متخصص اطفال يا پزشك مركز بهداشتي درماني همراه با شناسنامه شيرخوار است. مگر اينكه مطابق مقررات ديگر براي آنها مرخصي زايمان بيشتري پيش‌بيني شده باشد.» اين نقض غرض است و از اهداف مقنن نمي‌باشد. مديركل بهداشت خانواده نيز با استناد به ماده 3 آيين‌نامه اجرائي، طي بخشنامه شماره 17648/ب مورخ 1376/12/24 اقدام به صدور نظريه تفسيري نموده‌اند كه فاقد موضوعيت است و پيامد اين تفسير محروميت كودكان مادران شاغل از شيرخشك يارانه‌اي بعد از ماه چهارم مرخصي زايمان شده‌است. عليهذا نظر به مراتب ياد شده ابطال ماده3 آيين‌نامه اجرائي قانون ترويج تغذيه با شير مادر و بخشنامه شماره 17648/ب مورخ 1376/12/24 مديركل بهداشت خانواده وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشكي را دارد. مديركل دفتر امور حقوقي دولت در پاسخ به شكايت مذكور طي نامه شماره 4403 مورخ 1385/1/21 مبادرت به‌ارسال نامه شماره 290828/ح/ن مورخ 1384/11/18 مديركل حقوقي وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشكي نموده‌اند. در نامه شماره 196584/ح/ن مورخ 1382/12/23 كه به پيوست نامه اخيرالذكر ارسال گرديده آمده است، 1ـ موضوع ماده 3 قانون ترويج تغذيه با شير مادر تا 3 فرزند براي مادراني است كه فرزند خود را شير مي‌دهند در غير اين صورت مشمول ضوابط معذوريت زايمان بوده و بايد از مرخصي استعلاجي زايمان مطابق مقررات قانون استخدام كشوري استفاده نمايند و در اجراي اين ماده هيأت وزيران در ماده3 آيين‌نامه اجرائي قانون. مـاه چهارم مرخصي زايمان را منوط به گواهي پزشك متخصص اطفال و يا شناسنامه طفل (براي احراز عدم استفاده از شير خشك) نموده است. لذا اين ماده در اجراي ماده3 قانون بوده و ضوابط اجرائي اعطاي يك ماه مرخصي اضافي را تعيين مي‌كند. چنانچه طفل از نظر پزشكي نياز به شير خشك داشته باشد براساس ضوابط و معيارهاي موضوع تبصره 2 ماده يك قانون كه به تصويب وزير بهداشت، درمان و آموزش پزشكي رسيده است شيرخشك دريافت خواهد كرد. 2ـ نامه شماره 17648/2ب مورخ 1376/12/24 بهداشت خانواده دستورالعمل نبوده و دقيقاً براساس قانون و آيين‌نامه اجرائي آن و ضوابط موضوع تبصره 2 ماده يك قانون تنظيم شده است. پس از ماه چهـارم مطـابق ضـوابـط قانوني پيش گفت كودكان مي‌بايست تا 2 سال با شير مادر به لحاظ مزاياي بيشمار آن تغذيه شوند و مادر شاغل مي‌تواند تا 20 ماهگي كودك از يك ساعت مرخصي شيردهي در روز استفاده نمايد. چنانچه فرزند مادر شاغل حسب معيارهاي قانوني و ضرورت پزشكي به شير خشك نياز داشته باشد شير خشك يارانه‌اي به فرزند وي تعلق مي‌گيرد. اما صرفاً اشتغال مادر دليل محروميت طفل از شير مادر و تغـذيه او با شير خشك نمي‌تواند باشد. هيأت عمومي ديوان عـدالت اداري در تاريـخ فوق با حضور رؤساي شعب بدوي و رؤسا و مستشاران شعب تجديد نظر تشكيل و پس از بحث و بررسي و انجام مشاوره با اكثريت آراء به شرح آتي مبادرت به صدور رأي مي‌نمايد.